经营柴油不再构成非法经营罪，但仍有这些刑事风险
在2020年7月1日以前，没有许可私自销售柴油会构成非法经营罪，很多司法机关认为柴油属于法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，他们依据的是商务部的《成品油市场管理办法》，随着该办法被废止，销售柴油貌似不再会构成犯罪，但事实并不是这样，本文分析一下相关案例。
销售柴油不再构成非法经营罪刑法第225条规定，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的，就会构成非法经营罪。
之前，柴油属于专营、专卖物品成为司法机关的共识，倒卖柴油构成非法经营罪是由于“犯罪分子”违反了《成品油市场管理办法》，而这个办法是商务部颁布的，属于部门规章，不属于法律，也不属于行政法规，经营柴油构成非法经营罪似乎没有法律依据。
一些地方“聪明”的司法机关认为，柴油属于危险品，销售、运输柴油需要有《危险化学品经营许可证》，因此，无证经营柴油还是会构成非法经营罪，还有一些则认为，《成品油市场管理办法》属于国家规定。
在2020年7月1日，商务部废止了《成品油市场管理办法》，扩大成品油市场准入，除了成品油零售经营资质下放至地市级政府，其他资格审批全部取消。也就是说，柴油已不属于刑法第225条第一项规定的“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品”。
经营柴油仍有可能构成犯罪既然经营柴油不构成非法经营罪，那是不是意味着可以放手去做了呢？这个可不一定，要分析具体情况。
首先，根据《危险化学品目录（2015）》第1674项，“闭杯闪点”低于60℃的柴油属于危险化学品，储存、销售、运输需要有《危险化学口经营许可证》，没有许可经营该类柴油的，则会构成非法经营罪。如果因柴油而被刑事立案的话，可以申请对柴油进行鉴定，如果闪点没有低于60，则完全可以脱罪。
其次，还要看柴油的品质，如果运输、销售的柴油不符合《车用柴油》规定的标准，则很有可能触犯刑法第140条的生产、销售伪劣产品罪。
经营的柴油是否属于危险化学品或者是否属于伪劣产品，通常都会由相关的鉴定机构出具鉴定结果。可以肯定的是，经营柴油构成非法经营罪，已经没有以前那么“容易”了，只要柴油是通过正当渠道获得，基本上没有刑事风险。
相关犯罪的定罪与处罚本文主要涉及非法经营罪与生产、销售伪劣产品罪，先谈下非法经营罪，根据立案标准，非法经营有下列情形需要刑事立案：
1. 个人数额5万元以上，或者违法所得1万元以上；
2. 单位数额在50万元以上，或者违法所得10万元以上；
3. 没有达到数额标准，但两年内因同种行为受过两次以上行政处罚，又非法经营的；
4. 其他情节严重的情形。
生产、销售伪劣产品罪，销售金额5万以上不满20万的，处2年以下有期徒刑，销售金额20万以上不满50万的，处2至7年有期徒刑，销售金额50万至200万的，处7年以上有期徒刑，销售金额200万以上的，处15年有期徒刑或者无期徒刑。
柴油在销售过程中，很多都是按吨来计算的，每吨大约几千元，因此个人经营柴油，非常容易构成以上两个罪名。
不起诉案例分析笔者在最高检的官方网站上，找了几个2020年7月1日后的不起诉案例给大家参考，有一些地方的检察院，仍然认为经营柴油构成非法经营罪，但是可以不起诉。
案例一：东一区检刑不诉〔2020〕Z1164号，广东东莞的案件，陈某某从2017年开始，就非法销售柴油，非法经营数额一共有60多万元，他所经营柴油符合质量要求，闪点为73.5，不属于危险化学品。检察院认为，陈某某的行为属于非法经营行为，但犯罪情节较轻，不需要判处刑罚，决定对其不起诉。注意，该不起诉决定书发布于2020年11月。
案例二：衡县检刑不诉〔2021〕34号，湖南衡阳的案件，王某某未取得许倒卖柴油，经鉴定，他的柴油闪点为58，属于危险化学品，王某某非法经营的数额近8万元，王某某案发后主动退还2万元，认罪认罚，检察院认为犯罪情节轻微，决定不起诉。对于该案件，笔者认为，可以考虑提供这样的意见：只是当场被缴获的柴油闪点为58，以前销售的柴油无法考证是否危险品，应进一步减少非法经营数额。
案例三：陆检二部刑不诉〔2020〕Z22号，广东陆丰的案件，补某某被查获柴油价值约20万元，经鉴定不符合柴油质量标准，检察院认为补某某构成生产、销售伪劣产品罪（未遂），由于补某某是从犯，又犯罪未遂，决定不起诉。
案例四：上检公诉刑不诉〔2020〕30号，江西省上犹县的案件，林某某非法经营柴油价值30余万元，但商务部废止了《成品油市场管理办法》，柴油不属于非法经营的物品，对于林某某的行为，不再以非法经营罪定罪处罚，决定不起诉林某某，该决定发布于2020年12月22日。
总结一下以上4个不起诉案例，第一个，涉案柴油不属于危险化学品，认定构成非法经营罪。第二个，闪点低于60属于危险化学品，构成非法经营罪。第三个，柴油质量不符合标准，构成生产、销售伪劣产品罪。第四个，柴油不属于非法经营的物品，不构成非法经营罪。
写在最后通过以上的案例可知，无证经营柴油仍然存在一定的法律风险，特别是一些地方的公安机关，仍然会将其作为打击的对象，笔者建议，如果因经营柴油而被刑事立案，可以从以下几点入手：1、相关规定已经废止，柴油不属于专营物品；2、自己经营的柴油不属于危险化学品；3、自己经营的柴油符合质量要求。
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